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法定代表人对外担保应有公司决议基础

浏览数:  发表时间:2019-09-12  

  法定代表人代表公司对外担保,必须严格依照《公司法》第16条的规定,履行相应的内部程序,否则即构成超越职权的违规担保。基于《公司法》第16条的法律规范属性,应将法定代表人对外担保行为纳入代表权范畴进行审查。同时,担保相对人亦负有形式上的审查义务。银行作为国家特许的金融机构,其负有的审查义务应当与其专业属性相匹配。

  2016年1月5日,武汉农商行与南亚电力公司签订《流动资金借款合同》,约定借款金额1500万元,期限为12个月,具体的提款时间以借款人出具的申请书为准。同日,通州重工公司与武汉农商行签订《保证合同》《抵押合同》,为南亚电力公司上述借款以该公司财产提供担保。次日,通州重工公司将坐落于武汉团风县的两宗土地抵押给武汉农商行并办妥抵押登记他项权证。

  另查明,通州重工公司股东为韩某(持股80%,担任公司执行董事、法定代表人)和刘某(持股20%,担任公司监事)。刘某得知通州重工公司担保事实后,以自己相关签名系伪造为由,中金心水论坛,申请司法鉴定。经鉴定,2016年1月5日通州重工公司股东会决议上“刘某”签名不是本人所签。刘某遂向法院提起诉讼,要求确认通州重工与武汉农商行签订的《保证合同》无效。

  韩某作为公司法定代表人,在未经通州重工公司股东会决议的情况下,采取伪造签名的方式,以公司财产为他人设定担保,损害通州重工公司及刘某的股东权利;该行为属于越权代表。现通州重工公司对上述保证担保并未追认,韩某之代表行为应认定为无效代表。

  《保证合同》3.4条约定:被告通州重工公司保证合同涉及的全部资料、文件、信息等均是真实、有效、准确、完整且无任何隐瞒。该约定既是被告通州重工公司应当履行的义务,也是被告武汉农商行作为经政府金融主管部门批准设立的银行业金融机构,应当对保证合同约定条款的履行和法律规定的程序尽到基本审查义务。

  在本案中,武汉农商行并未对通州重工公司股东会决议的真实性、被告韩某是否取得授权代表通州重工公司签订《保证合同》《抵押合同》的行为尽到形式审查义务。遂判决确认《保证合同》《抵押合同》无效。

  1、法定代表人在公司中处于核心地位,对外代表公司从事法律活动,对内代表公司进行管理。但法定代表人的代表权并非当然的、不受限制的,其行使代表权需依附于公司决议。

  2、2017年12月2日,最高人民法院民二庭第7次法官会议对于公司担保行为改变此前关于《公司法》第16条第2款法律规范性质的争论,不再区分其究竟属于效力性规范抑或管理性规范,而将公司担保纳入代表(代理)的范畴进行考量,重新确立公司担保的效力评价标准和评价体系。

  3、公司作为组织体参与经济和社会事务,客观上必须由自然人代为进行,故公司代表人的代表权范围和限制是其外部关系的核心内容,判断未经公司机关决议而对外担保的公司担保案件的效力问题,实际上都可归结为公司代表人或其他人员越权代表(理)公司对外实施担保的效力判断和效果归属问题。

  《公司法》第16条关于公司担保的规定,公司对外提供一般担保和关联担保均应当由公司机关依法定程序做出决议,即将公司对外提供一般担保的决定权授予公司章程确定的董事会或者股东(大)会,将关联担保的决定权授予股东(大)会,而公司法定代表人或其他人员未经公司机关决议,无权对外提供担保。

  据此,《公司法》第16条实际上在公司对外担保事项上对法定代表人的代表权进行了法定限制。基于公司代表权法定限制和约定限制的区分,《民法总则》第61条第3款的规定与《公司法》第16条并不冲突,《民法总则》第61条第3款不适用于公司法定代表人未经公司机关决议而对外签订担保合同的情形。

  因此,违反《公司法》第16条的公司对外担保效力问题,应当引入《合同法》第50条关于表见代表的规定并类推适用《合同法》第48条有关无权代理的规则加以判断。具体而言,根据法律一经公布即推定所有人明知及不知法律不免责的法理,公司担保相对人在接受担保时,对有关公司董事会或者股东(大)会决议负有必要的形式审查义务,否则不能构成表见代表中的善意相对人,该担保行为对公司不生效力。

  4、基于《公司法》第16条的法律规范属性,相对人在接受公司提供担保时需要履行形式审查义务,以确认担保行为是否为公司真实意思表示。在审查程度认定上,作为专业的金融机构,银行需负有较高程度的注意义务。管家婆中奖这次旅程给他们的生活带来了无限的惊喜。

  事实上,银行业监督管理机构以及各银行总行的风控部门都建立了一套完备的内控体系,如果切实遵照履行,完全有能力避免相关法律风险。

  【案件索引:湖北省团风县人民法院(2017)鄂1121民初687号民事判决书】

  ●江苏通达瑞律师事务所主任、合伙人。中国政法大学法律(公司法)硕士、无讼作者、中国法学会会员,宿迁市人民政府法律顾问,路漫律师机构品牌大使、公司法业务委员会主任,姑苏区律师协会公司金融证券业务委员会主任(第一届);江苏大学法学专业实践教学兼职导师;姑苏区律师协会首届律师辩论赛冠军、“十佳辩手”;法制日报社《法人》杂志、《公司法务》丛书特约撰稿人。主要业务领域为:公司法、商事诉讼、资本市场及政府法律顾问。

  ●云闯律师先后办理发起人责任纠纷、股东资格确认、股权转让、公司解散、损害公司利益、请求公司收购股份、涉外诉讼仲裁等公司类商事案件150余起。在非诉讼领域办理亨通光电(600487)收购福州万山电力公司等上市公司并购案,某集团公司及其旗下17家子公司分立等典型非诉讼专项。先后在《广西政法干部管理学院学报》、《望江法学》、《公司法务》等学术期刊公开发表公司法专业论文十余篇,撰写的实务调研文章多次入选苏州市法学会优秀论文、江苏省律师优秀论文、“律师与法治企业建设论坛”优秀论文。所办理的案件多次被“江苏卫视”、“苏州广电总台”、“扬子晚报”、“苏州日报”等媒体采访报道。

  ●2014年,在法律出版社出版《公司法司法实务与办案指引》一书,2016年,该书第二版出版发行。2017年,在中国法制出版社出版《公司案件办案策略与技巧》及《公司法及司法解释四要点剖析与实务操作》。


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