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新《公司法》对公司治理完善的作用分析

浏览数:  发表时间:2019-09-10  

  [摘 要]新《公司法》在公司治理方面做出了重大修订,实施三年多来,它对于公司治理的完善起到了怎样的作用?文章通过2009年中国百强上市公司治理评价的数据,分析了新《公司法》对公司治理完善的作用,并指出存在的缺陷,旨在为进一步优化公司治理提供思路。本研究属于湖南省科技厅2008年科技计划项目《新法规下公司治理结构与会计信息质量问题研究》(项目编号:2008FJ3027)阶段性成果2006年元月新修订的《公司法》开始实施。这是一部有着全新立法理念与立法宗旨的法律,它兼顾了各利益主体的利益,健全了对股东的保护机制,强化了公司治理。人们对于这部新《公司法》给中国社会主义市场经济体制的完善以及中国公司治理结构的健全寄予厚望。三年多的时间已经过去,新《公司法》的实施是否达到了人们当初所预期的效果,它给公司治理带来了怎样的影响?通过2009年中国百强上市公司治理评价的数据,对其作用及缺陷分析如下:新《公司法》通过修订多项条款,完善了股东会和董事会制度,充实了股东会、董事会召集和议事程序的规定;增加了上市公司设立独立董事的规定;对公司董事和高级管理人员对公司的忠实和勤勉义务以及违反义务的责任,作出了更为明确具体的规定;增加了监事会的职权,完善了监事会会议制度,强化了监事会作用。从2009年中国百强上市公司的董事会总体运作水平来看,较以往有所提升。调查表明,中国百强上市公司的董事会运作呈现出三个特征:董事会人数微增,执行董事人数下降,非执行董事和独立董事人数增加,董事会会议次数增加,但是董事会会议出席率下降。董事会下设委员会数量不足的状态有明显改善,委员会会议次数不足状态也有一定改善。从2009年中国百强上市公司的监事会总体运作水平来看,中国公司监事会在朝着独立于公司管理层的方向发展,即外部监事越来越多。外部监事相比内部监事来说,对公司风险会更为厌恶,因为他们不会像内部监事和经理层人员那样能从公司成功的冒险行为中获取巨大收益。面对金融危机,监事会的作用可能是至为关键的。如何对决策加以监督和落实执行,是一个称职的监事会应当思考的问题。对于百强公司中日渐增多的外部监事来说,有监控公司冒险行为的动力,但是如何能够充分掌握有关信息、提高风险预见能力已成为一个必须面对的关键问题。从上述分析来看,新《公司法》的实施对于作为现代公司治理制度核心的董事会、监事会运作起到了积极的作用,使其不断完善。新《公司法》强化了股东权益。为保证股东的知情权,增加了有限责任公司股东可以查阅公司财务会计账簿的规定;还增加了股份有限公司股东大会选举董事、监事时,可以实行累积投票制的规定;股东有分红的权利,有限责任公司故意“不分红”可能被起诉;股东有权决定公司“去留”,公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司;此外还增加维护股东权益的股东代位诉讼制度;禁止高级管理人员关联交易等。新《公司法》试图从知情权、参与决策权和资产收益权三方面保障股东权益。从知情权来看,年报是考察上市公司信息披露质量的重要渠道,也是保障股东知情权的基础。我们在考察上市公司年报质量时,特别关注公司年报中有关财务绩效、运营风险、公司治理、内部风险控制等方面的内容是否清晰、完整、线)。从过去五年上市公司百强年报披露的总体表现看,每年的年报质量都有所提高,这是非常值得欣慰的。2009年度百强上市公司年报质量综合平均得分为76分,比2005年的同类指标(54分)提高了29%。这是新《公司法》实施后,公司治理完善最直接的表现。想领取龙之谷新手礼包为什么说账号未激,从年报的具体内容看,上市公司在年度财务绩效和经营环境以及竞争能力等方面的分析较为客观、充实、具体。2009年度这两项指标的平均得分分别是87.5和90.5。但另一方面,数据也显示本年度上市公司对风险的认识和重视程度不够。从2009年度的最新数据看,有四分之一的企业在年报中没有或很少涉及企业的运营风险问题。只有近四成的上市公司对企业面临的风险进行了较为详尽的分析,有助于投资者对于企业所处的风险环境和程度有较全面的理解。这也是导致前文中提到的监事会运作面临问题的原因之一。2009年百强上市公司在年报“运营风险”方面的平均得分为57.5分,虽然与五年前的情况相比已有很大改善,但上市公司的风险管理和内部控制仍亟待加强。从参与决策权来看,有78%的公司按照《公司法》的有关规定,将“股东提出临时提案的条件”确立为单独或合并持有公司股份的3%。94%的样本公司规定“单独或合并持股10%以上的股东可以提出召开临时股东大会”。考虑到公司规模等因素,对于中小股东而言,股东提案权、股东大会召集权的门槛是比较高的。数据还显示,66%的上市公司规定提名独立董事的持股比例为1%。而13%的公司规定这一持股比例在3%或以上,还有两成多的公司找不到相关规定。在提名董事、监事的条件方面,有一半左右的样本公司规定持股比例在3%才有资格提名董、监事候选人。数据显示,有30%左右的公司将这一持股比例提高到了3%以上。显然在这种规定下,中小股东是无缘过问上市公司高管提名的。虽然新《公司法》引进了累积投票制度,但其作用在中国收效甚微。从资产收益权来看,最直接的体现就是股东按照实缴的出资比例分取红利。目前,我国上市公司主要采取现金红利和股票红利两种方式。由于我国上市公司治理机制尚不健全,一些上市公司分红主动性不足,约束力不强,不少上市公司少分红,甚至不分红,回报股东的意识薄弱。上市公司现金分红缺乏持续性、稳定性的长期制度安排,现金分红政策的执行缺乏透明度。多年来,我国每年持续分红公司仅占上市公司总数的十分之一左右。如今上市公司只圈钱不分红在中国是一个普遍现象,严重影响了中国股市的健康发展。目前,我国上市公司发放现金股利占净利润的比例近年在29%左右,这一比例与成熟市场相比差距较大。从2008年中期的上市公司分红情况看,百强上市公司只有13家公布了现金分红方案,其中只有两家公司的分红比例占未分配利润的10%以上。可见我国上市公司收益权的落实情况是小股东权益保护最差的方面。虽然新《公司法》规定股东享有分红权,但实际上作用不明显。分析上述公司治理存在的问题,有两方面原因。一方面是法律自身的缺陷。由于中国上市公司股权集中,且国有股一股独大大股东通过控制董事、监事,甚至独立董事的提名来控制董事会。但法律没有针对控股大股东控制股东大会、董事会和监事会的现实作出矫正设计。新《公司法》也没有根本性地修正三会制度设计的先天不足,所谓“皮之不存,毛将焉附”,错误制度设计基础上所做的任何优化自然也都变成了形式和摆设。于是乎,理论上可以重新安排和优化内部权力结构的三会制度,在我国的实际适用情况却是:控股大股东通过股东大会平台,直接任命董事会和高管层,直接任命监事会成员(包括职工代表),也就是说控股大股东直接操纵着股东大会、董事会和监事会,公司的一切内部制衡机制形同虚设,更不用说是形成有效的相互制约了;而控股大股东滥用权利的现象也已成为了上市公司的普遍现象,因为控股大股东的权利实质上已不受任何限制,只要将其意志通过其控制的股东大会、董事会、监事会来表达,经过审议投票程序后一切便是合法的,进而言之,控股大股东对中小股东利益的剥夺已被建立在合法基础上。这甚至会将前文中分析的新《公司法》对董事会、监事会运作带来的积极作用都给抹杀。另一方面是法律执行的缺陷。立法和执法本来就有差距和鸿沟,我国立法脚步之快与执法相对滞后的矛盾也越来越明显。公司法修改后法律条文之先进与中国公司成长的土壤和环境之恶劣的矛盾,不能不令人担忧。一种制度的完善不仅是法律完善的结果,同时也是制度理念以及文化积累和沉淀的结果。中国公司的实践只有二十年,当然也就缺少公司理念与文化的积累和沉淀。要使公司法得到认真贯彻,不是公司违法违规以后法院如何依法去处理,而是如何把公司法的理念融入公司管理层的头脑和血液,使公司违法违规现象大大减少,使我国市场经济步入正轨。并且,中国公司实践的二十年历史是在很不完善的市场环境下走过来的。一个不成熟的借贷市场、证券市场和交易市场是不能造就成熟的公司的。 诚信的缺失和商业贿赂的盛行则是中国市场肌体上的两个毒瘤。不切除中国市场肌体上的这两个毒瘤,公司是不可能健康成长的,公司法也就不可能真正得到贯彻和实施。同时,中国公司实践在很大程度上是国企改制的实践,这是转轨型国家必然的走向,而国有企业固有的管理理念和模式与公司法要求的差距是很大的。已经实行了五十多年的传统不是仅靠一纸法律就能够改变的,传统力量是强大的,也是根深蒂固的。国有企业的领导机制、决策机制、财产机制、人事机制和监督机制都不同于公司法的机制。要使公司法得到认真贯彻,只有真正完善国企的改制,而不要虚有改制之名而无改制之实。综上分析,我们不难看到,新《公司法》实施三年多来,使公司治理不再停留在一种理念上,而是确实做到有法可依,对完善公司治理起到了巨大的推动作用。但由于法律自身和执行的缺陷使得新《公司法》对于优化公司治理的作用大打折扣,因此建议可从这两方面进一步完善法律和公司治理,有效提升中国公司的竞争力,促进中国经济持续稳定的发展。[1]郭燕琳,我国上市公司治理法律制度缺陷分析[J],法制与社会,2008.04(上)[2]余中福、乐颍艺、陈晓宇,上市公司治理结构问题及其规范研究[J],财会通讯,学术版2007.01[3]李四海,我国上市公司治理环境优化的研究[J],山东商业会计,2008.03[4]2009年中国上市公司百强公司治理评价[J],首席财务官,2009.05

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